¿Qué hace un abogado de fusiones y adquisiciones en la compra o venta de su negocio?

¿Qué hace un abogado corporativo de fusiones y adquisiciones? Guía de Florida

Un abogado corporativo de fusiones y adquisiciones se encarga del aspecto legal de comprar, vender o fusionar un negocio. M&A son las siglas en inglés de mergers and acquisitions (fusiones y adquisiciones). El abogado revisa la operación, redacta y negocia los documentos y se asegura de que la propiedad cambie de manos tal como acordaron las partes. Esta guía explica la función en términos sencillos, para que sepa qué esperar antes de que una operación esté sobre la mesa.

Qué hace un abogado corporativo de M&A, en resumen

Un abogado corporativo de M&A asesora sobre el aspecto legal de una operación comercial, desde la primera conversación hasta el cierre. El trabajo abarca tres cosas: los documentos de la operación, la revisión de los riesgos legales y los pasos necesarios para transferir la propiedad. El abogado se concentra en las operaciones comerciales, no en asuntos individuales de lesiones personales o de familia.

Ese enfoque importa porque una venta afecta a muchas partes de un negocio a la vez. Los contratos, los arrendamientos, los empleados, las obligaciones fiscales y los registros de propiedad cambian de manos. Alguien tiene que seguir cada pieza y explicar cómo afecta al precio y al riesgo.

La mayoría de las personas llegan a este trabajo en una de tres situaciones. Un propietario está listo para vender. Un comprador ha hecho una oferta con rapidez. O un socio quiere salir y necesita una salida justa. En cada caso, el cliente fija el precio y los objetivos del negocio. El abogado da forma a cómo se redactan esas condiciones y contra qué protegen.

Dónde encaja el trabajo de M&A dentro del derecho corporativo

El derecho corporativo es el conjunto de normas que rigen cómo se constituyen, son propiedad de, se administran y se transfieren entre dueños los negocios. El trabajo de M&A es una parte de él. Otras partes incluyen la gobernanza, las disputas sobre la propiedad, los contratos y los asuntos laborales.

Las normas sobre la propiedad suelen determinar cómo puede producirse una venta. La ley de Florida permite que los dueños de sociedades anónimas incluyan restricciones a la transferencia en sus acuerdos. Una restricción obliga a un titular posterior cuando está autorizada y su existencia consta de forma visible en el certificado de acciones o en el informe de información requerido, como explica la Fla. Stat. § 607.0627; sin ese aviso, la restricción no es exigible frente a una persona que no tenía conocimiento de ella.

Las LLC se rigen por normas distintas. Según el estatuto de Florida que regula las compañías de responsabilidad limitada (LLC), la transferencia de un interés transferible de una LLC, en su totalidad o en parte, es permisible, sujeta a las condiciones que el propio estatuto establece. El cesionario no adquiere, por esa sola transferencia, el derecho a participar en la administración.

Un abogado corporativo también puede actuar como asesor general externo. En ese papel, el abogado es un recurso legal continuo para un negocio, que se ocupa de los contratos y de las decisiones del día a día. Cuando surge una venta o una compra, el abogado ya conoce los registros y los acuerdos de la empresa. Esa ventaja inicial puede hacer más eficiente la revisión de la operación.

Las tareas centrales en la venta o adquisición de un negocio

Toda operación sigue un camino similar, aunque cada una difiere en los detalles. Las tareas principales son elegir la estructura de la operación, revisar el negocio, redactar los acuerdos y coordinar el cierre.

Estructura de la operación. En una venta de activos, el comprador normalmente elige qué activos y obligaciones asume. En una venta de participaciones, el comprador adquiere los intereses de propiedad, de modo que el historial del negocio pasa con él. Cada estructura cambia los resultados en materia de responsabilidad e impuestos, así que confirme los efectos fiscales con un profesional de impuestos.

Diligencia debida. La diligencia debida consiste en revisar el negocio antes de que alguien firme. El abogado verifica los registros financieros, los contratos, los arrendamientos, las licencias, los acuerdos de empleo, el historial de litigios y los registros de propiedad. El objetivo es detectar los problemas mientras aún hay tiempo para corregirlos. Algunas operaciones también requieren revisión federal. Según el 15 U.S.C. § 18a, puede aplicarse una notificación previa a la fusión y un período de espera cuando se cumplen las condiciones del estatuto. Un comprador extranjero que pudiera obtener el control de un negocio estadounidense también puede quedar sujeto a revisión según el 50 U.S.C. § 4565.

Redacción y negociación. La carta de intención fija las condiciones principales, y su redacción importa. Luego, el contrato de compraventa abarca la mecánica del precio, las declaraciones y garantías (las promesas del vendedor sobre el negocio), la indemnización (quién paga ciertas pérdidas después) y las condiciones para el cierre.

Cierre. En el cierre, el abogado confirma los consentimientos de los arrendadores y proveedores y prepara los documentos de transferencia. El abogado también se asegura de que el pago y la transferencia de la propiedad ocurran en el orden acordado.

Trabajo del lado del comprador y del lado del vendedor

El abogado del comprador se concentra en lo que el comprador adquiere y en lo que podría heredar. El abogado del vendedor se concentra en lo que debe revelarse y en la exposición que el vendedor conserva después del cierre. La misma operación puede tener prioridades muy distintas según el lado en que esté el cliente.

Para los compradores, las deudas tributarias impagas son una preocupación clave. Según la Fla. Stat. § 213.758, un negocio se considera transferido cuando más del 50 por ciento cambia de manos. El comprador de más del 50 por ciento puede responder por los impuestos impagos que el vendedor adeudaba por la operación del negocio. La Fla. Stat. § 213.758 dice: «Un cesionario, o un grupo de cesionarios que actúan de común acuerdo, de más del 50 por ciento de un negocio, de los activos de un negocio o de las existencias de bienes de un negocio es responsable de cualquier impuesto impago adeudado por el cedente que surja de la operación de ese negocio, salvo que:». Existen excepciones cuando el cedente presenta un recibo o un certificado de cumplimiento del departamento y se cumplen las demás condiciones del estatuto, o cuando el departamento determina, tras una auditoría, que el cedente no es responsable de impuestos, intereses o sanciones. El comprador y el vendedor responden solidariamente por ese impuesto, hasta el límite máximo de responsabilidad del comprador.

Para los vendedores, la herramienta clave es el pacto de no competencia. Según la Fla. Stat. § 542.335, un tribunal no hará cumplir una cláusula restrictiva a menos que conste por escrito y esté firmada por la persona contra la que se pretende la ejecución. La parte que busca la ejecución debe probar un interés comercial legítimo, como la clientela o el fondo de comercio. El estatuto también fija sus propias presunciones para las cláusulas firmadas por el vendedor de un negocio. Los vendedores deben saber exactamente qué compromisos asumen antes de firmar.

El abogado representa al cliente, no a ambas partes. Cada parte normalmente tiene su propio asesor legal.

Cómo la operación se conecta con contratos, arrendamientos, empleados y sucesión

Una venta alcanza a todos los acuerdos que tiene el negocio. Los contratos con proveedores y clientes suelen incluir cláusulas de no cesión o de cambio de control. Estas pueden exigir un consentimiento antes de la venta o permitir que la otra parte termine el contrato. Un abogado lee cada cláusula desde el principio para ver qué consentimiento se necesita.

Los arrendamientos comerciales importan por la misma razón. Muchos contratos de arrendamiento exigen el consentimiento del arrendador antes de que el inquilino ceda el arrendamiento a un comprador. El comprador necesita conocer el plazo restante del arrendamiento y quién sigue siendo responsable.

Los empleados plantean sus propias preguntas. Los manuales suelen contener declaraciones de políticas. Si un manual de empleados crea derechos contractuales exigibles depende de su redacción y de las circunstancias en que se utiliza, por lo que debe revisarse el documento concreto. Las cláusulas restrictivas en los acuerdos con empleados también requieren revisión, y los traspasos de empleados en el cierre necesitan un plan.

Las cuestiones de sucesión y de sociedad forman parte de muchas ventas. Cuando un socio se retira sin disolver la sociedad, la Fla. Stat. § 620.8701 establece que la sociedad debe comprar la participación de ese socio por un precio de rescate. Un socio que se retira injustificadamente antes de que termine un plazo determinado o una empresa particular generalmente no tiene derecho a recibir pago hasta que ese plazo o esa empresa se complete. Un socio que se retira injustificadamente antes de que termine un plazo determinado o una empresa particular generalmente no tiene derecho a recibir pago hasta que ese plazo o esa empresa se complete. Los documentos de la operación deben coincidir con estos acuerdos que rigen la relación.

Trabajar con un abogado corporativo: cómo es el acuerdo

Un abogado corporativo puede trabajar en una sola operación o de forma continua. Una venta o adquisición puntual es un encargo específico para esa operación. El asesor general externo es una relación continua para un negocio que maneja muchos contratos, arrendamientos y decisiones de personal. Puede leer más en la página del abogado de adquisición y venta de negocios.

El abogado normalmente necesita los estados financieros, los contratos existentes, los documentos de arrendamiento y los registros corporativos, como los acuerdos de operación y de accionistas. Un resumen claro de sus objetivos y plazos también ayuda. Cuanto más completos sean los documentos, más enfocada será la primera revisión.

El momento importa. Involucre al asesor antes de firmar una carta de intención. Una vez fijadas las condiciones clave, cambiarlas puede ser más difícil. Un abogado que ve la estructura desde el principio puede señalar los requisitos de consentimiento o los problemas del arrendamiento antes de que el precio y el calendario queden cerrados.

Preguntas que conviene llevar a una primera conversación

Las buenas respuestas empiezan con buenos datos. Esté preparado para decir si la operación es una venta de activos, una venta de participaciones, una fusión o una transferencia parcial de la propiedad. Indique las demás partes y si algo ya consta por escrito.

También enumere qué contratos, arrendamientos, licencias o empleados podrían verse afectados. Indique si alguien ya dijo que se requiere un consentimiento. Comparta el calendario, cualquier carta de intención firmada o sin firmar y cualquier problema encontrado durante las negociaciones.

Si el negocio posee una licencia de bebidas alcohólicas, menciónelo desde el principio. Según la Fla. Stat. § 561.32, un titular de licencia tras una venta de buena fe puede transferir la licencia al comprador, pero solo después de que la división estatal apruebe la solicitud del comprador. Según la Ley de Bebidas de Florida, las licencias emitidas bajo sus disposiciones no son transferibles, salvo en los casos que la ley establece, como cuando un titular haya realizado una venta de buena fe del negocio para el que está autorizado; en ese caso, puede obtener la transferencia de la licencia al comprador, siempre que la división apruebe la solicitud del comprador conforme al procedimiento legal.

Si un asunto puede ser remitido a otro abogado o firma, lo diremos en la primera conversación.

Preguntas frecuentes

Hable con el equipo de Coral Gables sobre su operación comercial

Si está evaluando una venta, una compra o la salida de un socio, no tiene que resolver las preguntas legales por su cuenta. Muchos propietarios llegan a este punto sin haberlo planeado, y las respuestas tempranas ayudan. Kristina E. Wilson es la abogada responsable de esta página. Las oficinas de KEW Legal están en Coral Gables y Sunny Isles Beach.

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